Ночь перед Рождеством, или Сюрпризы разблокировки НН

Эта статья посвящена радостному, на первый взгляд, событию для большого сообщества плательщиков НДС — вступлению в силу Закона № 2245(1), который временно приостановил процедуру блокировки налоговых накладных / расчетов корректировки (далее — НН/РК)(2). Однако не все так радужно. Кто в этом виноват, надеемся, понятно и так — разработчики законопроекта № 6776-д, которые не учли всех нюансов функционирования системы блокировки и процедуры разблокировки НН/РК, нечетко прописали нормы, содержащиеся в действующей редакции Закона № 2245. А из-за этого могут возникать негативные последствия у многих плательщиков НДС. Что же делать? Рекомендации вы найдете в нашей статье. Ее название неслучайно: статья на самом деле была задумана в ночь перед Рождеством.

Достижения Закона № 2245

Действительно, Закон № 2245 позволяет регистрировать НН/РК, оформленные начиная с 16.12.2017 г. и представленные на регистрацию после вступления в силу Закона № 2245, без риска блокировки. Это следует из нормы абзаца четырнадцатого п.201.10 ст.201 НКУ, согласно которому НН/РК, оформленные с 16 числа по последний календарный день текущего месяца, могут быть зарегистрированы без применения штрафных санкций до 15 числа (включительно) следующего календарного месяца. То есть НН/РК, оформленные с 16.12.2017 г. по 31.12.2017 г., целесообразно регистрировать уже в январе 2018 года, после вступления в силу Закона № 2245. Как и до введения системы блокировки, обязательными условиями регистрации остается правильное оформление НН/РК и наличие необходимой регистрационной суммы в СМКОР.

«Амнистия» будет действовать до момента, когда Кабмин сформулирует и обнародует новый порядок приостановления регистрации НН/РК, что должно произойти не позднее 28 февраля этого года(3). По имеющейся у автора информации, Кабмин активно работает над этим, и сейчас существует уже по крайней мере два варианта нового порядка блокировки НН/РК. Вероятно, официальное обнародование и вступление в силу произойдет значительно раньше предельного срока. Открытым остается вопрос, насколько новый порядок будет лучше (для плательщиков НДС), ведь разработчик предыдущих критериев блокировки — Минфин — входит в состав Кабмина.

Все вышеизложенное реализовано путем внесения определенных изменений в НКУ. Во-первых, из НКУ исключен п.74.2 ст.74, как следствие — приостановление с 31.12.2017 г. автоматизированного мониторинга соответствия НН/РК критериям оценки степени рисков, достаточных для приостановления их регистрации в ЕРНН (п.13 р.І Закона № 2245).

Во-вторых, изложен в новой редакции п.201.16 ст.201 НКУ, который определял порядок блокировки и процедуру разблокировки НН/РК (п.31 р.І Закона № 2245). Сейчас в нем указано: «Регистрация налоговой накладной / расчета корректировки в Едином реестре налоговых накладных может быть приостановлена в порядке и на основаниях, определенных Кабинетом Министров Украины».

Как раз приведенными новациями законодатель приостановил возможность блокировки НН/РК органами ГФС.

Однако, как мы отмечали выше, все выглядит хорошо лишь на первый взгляд. Дело в том, что подраздел 2 раздела ХХ «Переходные положения» НКУ дополнен крайне неоднозначным пунктом 571 (п.56 р.І Закона № 2245). Он определяет порядок регистрации НН/РК, заблокированных в соответ ствии с п.201.16 ст.201 НКУ (в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона № 2245). Такие НН/РК законодатель разделил на две группы:

1) заблокированные до 01.12.2017 г.;

2) заблокированные в период с 01.12.2017 г. до вступления в силу Закона № 2245, то есть до 31.12.2017 г.

Заблокированные НН/РК из второй группы регистрируются в порядке, действовавшем до вступления в силу Закона № 2245, при условии, что плательщик НДС представил органам ГФС объяснения и копии документов после 01.12.2017 г. Как видим, для второй группы специфический предельный срок представления объяснений и копий документов Законом № 2245 не установлен. Ранее предельный срок был предусмотрен пп.201.16.2 ст.201 НКУ — 365 дней, следующих за датой возникновения налогового обязательства, отраженного в НН/РК.

Если после представления объяснений и копий документов органом ГФС в течение 5 рабочих дней не принято и/или не направлено решение о регистрации или отказе в регистрации НН/РК, их регистрация осуществляется на следующий рабочий день после окончания пятидневного срока. Отметим, что во вторую группу могут попасть также НН/РК, оформленные начиная с 16.11.2017 г., если плательщик НДС представил их на регистрацию после 01.12.2017 г. (это позволяет сделать абзац четырнадцатый п.201.10 ст.201 НКУ), или даже оформленные ранее и представленные на регистрацию в ЕРНН с опозданием (и штрафными санкциями). Добавим, что ГФС действовала предусмотрительно (?), и, официально объявив 31.12.2017 г. днем проведения регламентных и технологических работ в собственных автоматизированных системах, фактически лишила плательщиков НДС возможности зарегистрировать НН/РК первой половины декабря 2017 года «по-новому», без возможности блокировки. Однако можно утверждать, что порядок разблокировки НН/РК из второй группы законодатель описал понятно и однозначно. Таким образом, любые НН/РК, заблокированные с 01.12.2017 г., обжалуем «по-старому».

Заблокированные НН/РК из первой группы подлежат регистрации(4) 2 января 2018 года, кроме НН/РК, по которым:

  • по состоянию на 01.12.2017 г. не представлены объяснения и документы в соответствии с действовавшим в то время пп.201.16.2 ст.201 НКУ;
  • органами ГФС принято решение об отказе в регистрации в ЕРНН, и плательщиком НДС по состоянию на 01.12.2017 г. не начата процедура обжалования в административном или судебном порядке.

Как видим, ситуация с НН/РК этой группы неоднозначная. На первый взгляд, плательщики НДС утратили право на разблокировку НН/РК, заблокированных органами ГФС до 01.12.2017 г., по которым плательщик НДС по состоянию на 01.12.2017 г. не принимал никаких мер для разблокировки (не представил объяснений и документов или не обжаловал решение ГФС об отказе в регистрации в административном или судебном порядке). Масла в огонь подлила ГФС, разместив 05.01.2018 г. на собственном официальном сайте информацию(5) о том, что объяснения и копии документов к НН/РК, регистрация которых в ЕРНН заблокирована до 01.12.2017 г., плательщиками не представляются — абзац второй сообщения. Отметим, что абзац первый, в котором идет речь о порядке разблокировки НН/РК, заблокированных с 01.12.2017 г., соответствует нормам Закона № 2245. Третий абзац, в котором утверждается, что вследствие исключения п.74.2 ст.74 НКУ с 31.12.2017 г. Таблица данных плательщика налога(6) (далее — Таблица) в ГФС не представляется, на наш взгляд, также не противоречит Закону № 2245. Действительно, Таблица не представляется, ведь с этой даты блокировка НН/РК приостановлена. А вот относительно ранее заблокированных НН/РК за плательщиками НДС право представления Таблицы сохраняется. Во всяком случае надеемся, что такое толкование третьего абзаца совпадает со смыслом, заложенным в него фискалами.

Можно ли разблокировать старые НН?

Выясним, действительно ли разблокировка НН/РК первой группы (НН, заблокированные до 01.12.2017 г.) невозможна. По нашему мнению, это не так. Приведем аргументы.

Во-первых, дата регистрации НН/РК, предусмотренная в абзаце первом нового п.571 подраздела 2 раздела ХХ НКУ (02.01.2018 г.), установлена лишь для четко определенных, хоть и методом исключения, НН/РК. А именно — для НН/РК, заблокированных до 01.12.2017 г., по которым плательщики НДС осуществляли до 01.12.2017 г. предусмотренные п.201.16 ст.201 НКУ действия для разблокировки (представляли объяснения и документы, обжаловали отказ в регистрации в ЕРНН в административном или судебном порядке). Осуществлять предусмотренные упомянутым пунктом НКУ действия для разблокировки НН/РК, по которым плательщики НДС не предпринимали никаких шагов для разблокировки, Закон № 2245 не запрещает.

Во-вторых, действует правовая аксиома «закон обратной силы не имеет» (lex ad praeterian non valet). Исходя из нее действие закона или иного нормативно-правового акта распространяется только на те отношения, которые возникли после вступления его в силу.

В-третьих, это презумпция правомерности решений налогоплательщика, установленная пп.4.1.4 ст.4 и п.56.21 ст.56 НКУ.

Итак, как же действовать плательщику НДС, если фискальные органы не принимают предусмотренные п.201.16 ст.201 объяснения и документы в электронном виде, аргументируя это (указывая в квитанциях), например, вступлением в силу Закона № 2245, или вообще электронная система органов ГФС не принимает такие документы? По мнению автора, целесообразно определенный п.201.16 ст.201 НКУ объем документов направить по почте в адрес органа ГФС по месту регистрации плательщика НДС с описью почтового вложения и уведомлением о вручении. Отметим, что в случае направления копий документов почтовым отправлением необходимо подтвердить (подпись, фамилия ответственного лица, дата и надпись «копия верна») соответствие копий, направляемых в адрес органов ГФС, оригиналам документов. В случае отказа фискальных органов разблокировать НН/РК на основании представленных объяснений, копий документов(7) и Таблицы такой отказ можно обжаловать в административном (в соответствии с нормами ст.56 НКУ) и/или в судебном порядке.

Также отметим, что последний абзац п.571 подраздела 2 раздела ХХ НКУ содержит норму, согласно которой приостанавливается (до вступления в силу нового порядка блокировки НН/РК) действие абзаца третьего п.201.10 ст.201 НКУ. Напомним, в этом абзаце речь идет о том, что для плательщика НДС — покупателя зарегистрированные в ЕРНН НН/РК являются достаточным основанием для отражения налогового кредита по НДС и другие подтверждения права на налоговый кредит не нужны.

На момент написания статьи не было известно, изменила ли ГФС свое мнение о возможности разблокировки НН/РК в порядке, действовавшем до вступления в силу Закона № 2245. Однако не исключено, что плательщикам НДС придется отстаивать свои права на разблокировку НН/РК в суде.

(1)Закон Украины от 07.12.2017 г. № 2245-VIII «О внесении изменений в Налоговый кодекс Украины и некоторые законодательные акты Украины в части обеспечения сбалансированности бюджетных поступлений в 2018 году» (законопроект № 6776-д). Нормы об изменениях в процедуре блокировки налоговых накладных / расчетов корректировки вступили в силу (в соответствии с п.1 р.ІІ Закона № 2245) на следующий день после официальной публикации Закона. А Закон был опубликован в издании «Голос Украины» от 30.12.2017 г. (№ 248), следовательно, изменения действуют с 31.12.2017 г. Напомним, что 22.12.2017 г. ГФС предупредила о невозможности регистрации НН/РК 31.12.2017 г. и 01.01.2018 г. вследствие проведения регламентных и технологических работ в автоматизированных системах ГФС (прим. авт.).

(2)Пункт 7 р.ІІ Закона № 2245 обязывает КМУ до 1 марта 2018 года определить порядок приостановления регистрации НН/РК в ЕРНН и привести нормативно-правовые акты органов исполнительной власти в соответствие с Законом № 2245 (прим. авт.).

(3)Наши рекомендации в части логически обоснованных изменений в разработанные Минфином критерии блокировки (приказ МФУ от 13.06.2017 г. № 567) мы публиковали еще в августе прошлого года. Подробнее см.: Коружинец О. Блокировка налоговых накладных: искусство выживания// НДС в условиях электронного администрирования: Сборник систематизированного законодательства. — 2017. — Вып.8. — С.107—113 (прим. авт.).

(4)С учетом требований п.2001.3 и 2001.9 ст.2001 и п.201.10 ст.201 НКУ (прим. авт.).

(5)См. «Для справки» (прим. ред.).

(6)Приложение к Критериям оценки степени рисков, достаточных для приостановления регистрации налоговой накладной / расчета корректировки в Едином реестре налоговых накладных, утвержденным приказом МФУ от 13.06.2017 г. № 567 (прим. авт.).

(7)В соответствии с Исчерпывающим перечнем документов, достаточных для принятия решения о регистрации налоговой накладной/расчета корректировки в Едином реестре налоговых накладных, утвержденным приказом МФУ от 13.06.2017 г. № 567 (прим. авт.).